- Постановление № 1875 устанавливает для закупок по 223-ФЗ запрет, ограничение и преимущество; на отдельные хозяйственные общества эти меры не распространяются (подпункт «м» пункта 4).
- При запрете на импорт описание предмета закупки стоит составлять так, чтобы ему соответствовала продукция минимум двух независимых российских производителей.
- В одном из разборов ФАС проверила наличие российских аналогов запросами на заводы, которые назвал заказчик.
- Для товаров с ограничениями из Приложения № 2 стоит составлять гибкое ТЗ, допускающее участие иностранных поставщиков.
- Если ФАС признает жалобу обоснованной, комиссия принимает решение о выдаче предписания (часть 20 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ).
Иллюзия свободы: как Постановление № 1875 работает в контуре 223-ФЗ
Исключение — закупки отдельных хозяйственных обществ из пунктов 1–3 части 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ. К ним не относятся общества из сводного реестра ОПК, субъекты естественных монополий и организации регулируемых видов деятельности (абзац второй подпункта «л» пункта 4 ПП № 1875). На закупки таких обществ запрет, ограничение и преимущество не распространяются (подпункт «м» пункта 4). Меры сохраняются при закупках в рамках гособоронзаказа, для критической информационной инфраструктуры, в сфере атомной энергии и для проектов технологического суверенитета.
Национальный режим по статье 3.1-4 Закона № 223-ФЗ — равные условия участия в закупках для иностранных и российских товаров, работ и услуг, из которых Правительство РФ вправе делать изъятия: запреты, ограничения и преимущества. Среди тендерных специалистов есть мнение, что нацрежим по 223-ФЗ дает больше свободы. Формальный повод действительно есть: пункт 7 Постановления Правительства № 1875 устанавливает для целей 44-ФЗ особенности описания товара, производство которого в России отсутствует. Из-за этого многие корпоративные заказчики расслабляются и пишут техзадание без жестких рамок.
Комплексные финансовые инструменты для вашего бизнеса
Банковские гарантии, кредиты для бизнеса и корпоративное страхование. Ознакомьтесь с полным списком наших финансовых инструментов.
Все услугиНа практике такой подход влечет юридические риски. Заказчику критически важно соблюдать прямые императивные нормы:
- Не заключаете договор на иностранный товар, если предмет закупки входит в Приложение № 1 к ПП № 1875. Товары из государств — членов ЕАЭС приравнены к российским, за исключением отдельных позиций приложений к постановлению (подпункт «а» пункта 4).. Запрет может не применяться в случаях из пункта 5 ПП № 1875. В их числе отсутствие производства товара в России, подтверждённое разрешением Минпромторга (подпункт «а», позиции 1–145). Ещё один случай — закупка одной штуки товара с ценой договора не выше 300 тыс. рублей, кроме позиций, названных в подпункте «з». Отказ от договора на иностранный товар из Приложения № 1 — прямое требование статьи 3.1-4 Закона № 223-ФЗ.
- Закупаете иностранную продукцию из Приложения № 2 к ПП № 1875, если не подано ни одной заявки, которая соответствует требованиям и предлагает российский товар (пункт 2 части 4 статьи 3.1-4 Закона № 223-ФЗ). Ограничение может не применяться в случаях из пункта 6 ПП № 1875. Это несовместимость товарных знаков, запчасти и расходные материалы к используемому оборудованию, спорт высших достижений, запчасти к спортивному оружию — с оговорками по позициям.
Как правильно описать предмет закупки: золотые правила для заказчика
Чтобы обезопасить закупку от жалоб и отмены, жестко контролируйте техническое задание. Товары под запретом — продукция из Приложения № 1 к ПП № 1875: договор на иностранный товар из этого перечня заказчик по 223-ФЗ не заключает, кроме случаев из пункта 5 ПП № 1875. Товары с ограничениями — продукция из Приложения № 2 к ПП № 1875: иностранную продукцию из этого перечня закупают, если не подано ни одной соответствующей требованиям заявки с российским товаром. Рабочий алгоритм выглядит так:
- Формируйте описание товаров под запретом так, чтобы под него попадала продукция минимум двух независимых российских производителей. Для контролирующих органов наличие минимум двух независимых российских производителей — главный маркер конкуренции.
- Прописывайте параметры товаров с ограничениями более гибко. Лучше, чтобы под них подходили и отечественные, и иностранные аналоги. Если не будет подано ни одной соответствующей требованиям заявки с российским товаром, вы сможете заключить договор на иностранный товар (пункт 2 части 4 статьи 3.1-4 Закона № 223-ФЗ).
При ограничении статья 3.1-4 Закона № 223-ФЗ не допускает договор на иностранный товар, если подана соответствующая требованиям заявка с российским товаром (пункт 2 части 4).
Практика ФАС: как выявляют фиктивную конкуренцию
В разборе, о котором идет речь ниже, ФАС проверила наличие российских аналогов официальными запросами на заводы, которые заказчик указал как производителей подходящей продукции. Практику применения этих правил отлично показывают реальные разборы в ФАС.
Классический конфликт: заказчик жестко прописывает требования к товару. Участник понимает, что техзадание заточено под конкретный иностранный бренд, и подает жалобу. На комиссии заказчик обычно защищается стандартным аргументом — заявленным характеристикам якобы соответствует продукция как минимум трех российских производителей.
Чтобы это проверить, ФАС отправляет официальные запросы на указанные заводы. Там отвечают прямо: их реальная продукция до выставленных в документации требований не дотягивает.
Логика ведомства здесь работает жестко. Раз в извещении стоит запрет на допуск импорта по ПП № 1875, заказчик, по логике комиссии, должен доказать наличие на рынке хотя бы двух подходящих отечественных производителей. Сделать этого он не смог. В итоге комиссия признает жалобу обоснованной и выдает предписание — отменить закупку и полностью переписать техническое задание.
