РНП по 44-ФЗ и 223-ФЗ: 2 года без госзаказа за одну ошибку с обеспечением

Поставщик подписал контракт, но не представил обеспечение исполнения — и заказчик направляет сведения в ФАС. Для поставщика направление сведений в ФАС означает риск оказаться в реестре недобросовестных поставщиков (РНП) на два года. Реестр недобросовестных поставщиков — это реестр в ЕИС, куда вносятся сведения об участниках закупок, уклонившихся от заключения контракта, и о поставщиках, не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства по контракту (ч. 2 ст. 104 44-ФЗ); сведения хранятся два года. Ошибка в трактовке оснований для включения обходится дорого обеим сторонам.

РНП по 44-ФЗ и 223-ФЗ: общая логика, разные подзаконные акты

44-ФЗ и 223-ФЗ используют один инструмент — реестр недобросовестных поставщиков, но регулируют его по-разному. Порядок ведения РНП по 44-ФЗ закреплён Постановлением Правительства РФ № 1078 от 30.06.2021. Для закупок по 223-ФЗ действует отдельный акт — Постановление Правительства РФ № 1211 от 22.11.2012. Основания для включения в реестр закреплены в самих законах, а детали процедуры — уже в постановлениях № 1078 и № 1211.

Визуально в ЕИС оба реестра выглядят почти одинаково. Найти участника по ИНН можно в обоих случаях одинаково легко. Но правила включения и исключения различаются существенно.

Для заказчиков РНП — не только санкция за конкретный случай, но и инструмент защиты будущих закупок от повторного недобросовестного поведения.

Уклонист — участник, который победил в конкурентной закупке, но не представил в срок подписанный контракт или договор. Формально в эту категорию попадает не только полное молчание победителя, но и ряд менее очевидных ситуаций:

• Подписывает иной документ, отличный от направленного проекта контракта
• Меняет существенные условия закупки через протокол разногласий
• Направляет письменный отказ от заключения контракта или договора

При этом протокол разногласий — не всегда уклонение. Если протокол разногласий устраняет технические неточности, заказчик присылает отредактированный проект, и процедура продолжается штатно. Уклонением протокол разногласий становится только тогда, когда он фактически меняет объявленные условия закупки.

Важный нюанс: непредоставление устава при подписании контракта — не основание для признания уклонистом. Причина простая: при аккредитации на ЭТП и регистрации в ЕИС участник уже загружает уставные документы. Устав к тому же находится в открытом доступе — актуальную копию заказчик может получить самостоятельно через ФНС. Иначе обстоит дело с банковской гарантией или иной формой обеспечения — представить обеспечение за победителя заказчик не может. Отсутствие обеспечения при подписанном контракте приравнивается к уклонению от его заключения — это прямое основание для РНП.

Формальная причина также не всегда снимает ответственность с самого участника. Встречаются случаи, когда индивидуальный предприниматель передавал электронную подпись стороннему агенту, а тот не успевал подписать контракт в срок. Ссылка на чужую вину сама по себе не освобождает от статуса уклониста — тем более если аналогичная ситуация у данного участника повторяется не впервые.

Когда по 223-ФЗ односторонний отказ заказчика ведёт к включению в РНП?

По 223-ФЗ односторонний отказ от исполнения договора приводит к включению в РНП только в том случае, если решение принимает санкционный заказчик. В этом ключевое отличие от 44-ФЗ, где основания включения в РНП жёстко закреплены законом и одинаковы для всех заказчиков. Обычный заказчик по 223-ФЗ может расторгнуть договор в одностороннем порядке — это его право, но в РНП сведения об участнике в этом случае не попадут.

Отсюда практическое следствие: если заказчик, в отношении которого санкции не введены, направит сведения в ФАС после одностороннего отказа, оснований для включения поставщика в РНП не будет (ч. 2 ст. 5 223-ФЗ; п. 4 Правил, утв. ПП РФ № 1211).

В какой срок заказчик направляет сведения в ФАС по 44-ФЗ и 223-ФЗ?

Сроки подачи в ФАС различаются: по 44-ФЗ — 1 рабочий день, по 223-ФЗ — 30 календарных дней при уклонении от подписания договора. По 44-ФЗ при уклонении заказчик формирует протокол и направляет обращение в ФАС не позднее одного рабочего дня, следующего за днём истечения срока, отведённого участнику на подписание контракта и предоставление обеспечения (п. 2 ч. 6 ст. 51, ч. 4 ст. 104 44-ФЗ). Затягивать нельзя: нарушение срока направления информации для размещения в реестре — основание для административной ответственности (ч. 9 ст. 7.30.1 КоАП РФ).

По 223-ФЗ сроки иные и требуют отдельного внимания:

• Уклонение от подписания договора — не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с другим участником либо со дня истечения срока подписания (п. 2, 3 Правил, утв. ПП РФ № 1211)
• Расторжение по решению суда или односторонний отказ санкционного заказчика — не позднее 10 рабочих дней со дня расторжения договора (п. 4 тех же Правил)

При одностороннем отказе санкционного заказчика срок также отсчитывается со дня расторжения договора — в отличие от 44-ФЗ, где решение об одностороннем отказе вступает в силу через 10 дней с даты надлежащего уведомления поставщика (ч. 13 ст. 95 44-ФЗ).

Разница проявляется и при выборе между судебным и внесудебным расторжением: решение арбитражного суда первой инстанции о расторжении договора вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба (ч. 1 ст. 180 АПК РФ), тогда как односторонний отказ (при наличии такого права в контракте) действует значительно быстрее.

Куда подавать обращение: территориальный орган или центральный аппарат ФАС

По общему правилу обращение направляется в территориальное управление ФАС по местонахождению заказчика. Исключение — обращение направляется в центральный аппарат ФАС, если НМЦК или максимальное значение цены контракта составляет 1 млрд рублей и более, а также в ряде других случаев, перечисленных в подп. «г» п. 3 Правил, утв. ПП РФ № 1078. Если обращение направлено не в тот орган контроля, он пересылает его по компетенции не позднее одного рабочего дня (подп. «е» п. 9 Правил).

Отдельная практическая рекомендация касается доказательной базы: сведения в РНП иногда появляются или обновляются не строго синхронно с моментом проведения закупки. Поэтому важно сохранять скриншоты выписки из РНП именно на момент рассмотрения и оценки заявок, а не на момент объявления закупки — при последующем споре такой скриншот — единственное доказательство того, каким был реестр в нужную дату.

Какой штраф грозит за ненаправление сведений в РНП?

За ненаправление или несвоевременное направление заказчиком сведений в ФАС предусмотрено предупреждение либо штраф на должностных лиц — от 10 до 20 тысяч рублей; для юридических лиц, являющихся кредитными организациями, — от 30 до 50 тысяч рублей (ч. 9 ст. 7.30.1 КоАП РФ). Заказчик обязан направить сведения в ФАС при наличии оснований для включения в РНП — это не право, а обязанность под угрозой административной ответственности. Отдельно предусмотрен штраф от 30 до 50 тысяч рублей на должностных лиц органа контроля за включение в РНП заведомо недостоверной информации (ч. 10 ст. 7.30.1 КоАП РФ). Не путайте субъекта ответственности: за молчание отвечает заказчик, за подлог — должностные лица органа контроля (ФАС).

Необоснованное включение в РНП — риск для заказчика

Если решение о включении в РНП признано необоснованным, у поставщика появляется право взыскать с заказчика убытки — в том числе стоимость юридических услуг, привлечённых для защиты своей позиции перед ФАС. В практике уже складывается подход: пока не разрешён гражданско-правовой спор о правомерности расторжения контракта, антимонопольный орган не вправе констатировать вину поставщика. Этот подход согласуется с принципом обязательности вступивших в силу судебных актов для всех органов государственной власти (ст. 16 АПК РФ). До решения суда о правомерности расторжения контракта включение поставщика в РНП по спорному основанию находится под правовым риском.

Практика знает случаи, когда вины поставщика в принципе не было. Так, отказ поставщика от заключения договора из-за того, что заказчик из-за тяжёлого финансового положения предлагал перенести оплату с положенных по закону 7 рабочих дней на год, был признан ФАС правомерным — во включении в РНП было отказано. Похожая логика сработала и в деле, где участник пропустил срок подписания контракта из-за ошибки в подсчёте выходных дней: решение о включении в РНП было впоследствии оспорено и признано незаконным.

Похожая логика применима и к претензионному порядку: если заказчик в претензии требует вернуть аванс, суд может расценить это как фактическое расторжение договора — и тогда последующий иск о расторжении в суде может быть признан избыточным и отклонён. Отдельно от этого конкретного случая — общее правило процедуры: сначала претензия с требованием исполнить обязательства в разумный срок, и только затем, при отказе, иск о расторжении.

Сколько поставщик находится в РНП и можно ли выйти досрочно?

По 44-ФЗ сведения исключаются из РНП по истечении двух лет с даты, когда ФАС должна разместить их в реестре (ч. 9 ст. 104 44-ФЗ). Досрочное исключение возможно на основании решения суда о признании недействительным решения ФАС о включении в РНП или одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Практика: где заказчики чаще всего ошибаются

• По 223-ФЗ проверка обоих реестров одновременно — это право заказчика, а не обязанность (ч. 7 ст. 3 223-ФЗ); выбор нужно закрепить в положении о закупке.
• По 44-ФЗ появление участника в РНП после подведения итогов, но до подписания контракта — прямое основание для отказа от заключения контракта, если заказчик установил требование об отсутствии сведений в РНП (ч. 1.1 ст. 31 44-ФЗ): согласно ч. 9 ст. 31, заказчик обязан отказаться от заключения контракта, если такое несоответствие обнаружится после подведения итогов и до заключения контракта. Без установленного требования правило ч. 9 ст. 31 не применяется автоматически.

Граница существенного нарушения контракта иногда трактуется заказчиками слишком широко — и слишком узко. Поставка испорченного, размороженного товара, качество которого нельзя было определить на момент приёмки, — обоснованный повод для расторжения. А вот работы, выполненные с опозданием всего на три дня, но уже сданные вместе с подтверждающими документами, — не всегда: расторжение договора в такой ситуации, когда осталось лишь принять исполнение и начислить неустойку, выглядит избыточно жёстким решением.

Попадание в РНП уже в ходе исполнения контракта — тоже не основание для расторжения.

Оформить банковскую гарантию на обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ или 223-ФЗ — и закрыть основной риск попадания в РНП из-за отсутствия обеспечения.